Договор субподряда

Некоторые вопросы, связанные с отношениями подрядчика и субподрядчика, рассматриваются в настоящей статье.
Договор субподряда заключается подрядчиком для привлечения других лиц к выполнению работ, обусловленных договором с заказчиком, и, являясь по своей юридической природе договором подряда, должен содержать все существенные условия данного договора. По отношению к субподрядчику подрядчик выступает в роли заказчика, а субподрядчик - в роли подрядчика.
Договор субподряда имеет некоторые особенности по сравнению с обычным договором подряда. При его заключении необходимо конкретизировать следующие моменты: содержание и объем работы, поручаемой субподрядчику, порядок и сроки оплаты работы, плательщик по договору субподряда, ответственность субподрядчика за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора субподряда, передача заказчику результата выполненной работы, двойной субподряд.
Генеральный подрядчик вправе поручить субподрядчику выполнение как части, так и всей работы, обусловленной договором генерального подряда. Однако при согласовании в договоре субподряда содержания и объема работы необходимо учитывать условия договора о привлечении субподрядчиков.
Если договором генерального подряда разрешено передавать субподрядчикам только часть работы, то остальную работу подрядчик должен выполнить лично. Соответственно, при привлечении к выполнению работ субподрядчика подрядчик отвечает перед заказчиком за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.
При согласовании условия об оплате по договору субподряда сторонам следует учитывать, что они не вправе ставить оплату выполненных субподрядчиком работ в зависимость от получения генеральным подрядчиком оплаты от заказчика, а также от факта принятия заказчиком работ от генерального подрядчика. В противном случае условие об оплате является ничтожным, как противоречащее ст. 706 ГК РФ, и не подлежит применению, а выполненные работы должны быть оплачены субподрядчику после окончательной сдачи их результатов генеральному подрядчику (если договором не установлен другой порядок оплаты).
При установлении срока оплаты работ сторонам договора субподряда не следует определять данный срок указанием на такое событие, как получение генеральным подрядчиком денежных средств от заказчика. Условие о сроке, согласованное таким образом, является ничтожным. Поскольку срок оплаты в этом случае считается несогласованным, выполненные работы должны быть оплачены субподрядчику после окончательной сдачи их результатов генеральному подрядчику.
Поскольку по договору субподряда генеральный подрядчик выступает в роли заказчика, на нем лежит обязанность по оплате выполненной субподрядчиком работы независимо от того, произвел с ним расчеты заказчик или нет (п. 3 ст. 706 ГК РФ). Однако стороны договора могут согласовать условие о том, что выполненную субподрядчиком работу оплачивает непосредственно заказчик, минуя генерального подрядчика. Условие об оплате работ, выполненных субподрядчиком, непосредственно заказчиком должно быть включено также в договор генерального подряда.
В соответствии с нормами гл. 37 ГК РФ субподрядчик несет ответственность за ненадлежащее выполнение работы (в том числе за некачественное выполнение, недостатки результата работы или нарушение сроков ее выполнения) перед генеральным подрядчиком в рамках заключенного между ними договора. Генеральный подрядчик в свою очередь отвечает перед заказчиком за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком.
В интересах подрядчика закрепить в договоре право заказчика предъявлять претензии по поводу ненадлежащего качества работы непосредственно субподрядчику, поскольку в таком случае заказчик сможет потребовать от последнего возмещения убытков и уплаты штрафных санкций за нарушение договора Право заказчика предъявлять претензии по поводу ненадлежащего качества работы непосредственно субподрядчику должно быть предусмотрено также в договоре генерального подряда.
Субподрядчик обязан сдать результат выполненной работы генеральному подрядчику, а тот в свою очередь - заказчику по договору генерального подряда (п. 1 ст. 702 ГК РФ). Однако стороны могут включить в договор субподряда обязанность субподрядчика передать результат работы непосредственно заказчику. В этом случае последний должен будет принять предложенное субподрядчиком исполнение. правомерность которого будет подтверждаться договором субподряда.
Субподрядчик вправе привлечь к выполнению работы по договору субподряда другое лицо, если из закона или договора субподряда не вытекает обязанность субподрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично (п. 1 ст. 706 ГК РФ). В этом случае субподрядчик является основным (главным, генеральным) субподрядчиком, а привлеченное лицо - субподрядчиком. Основной субподрядчик по отношению к своему субподрядчику выступает в качестве заказчика и генерального подрядчика (ст. 706 ГК РФ). С другими лицами: заказчиком, генеральным подрядчиком - субподрядчик, привлеченный основным субподрядчиком, договорных отношений не имеет.
Таким образом, привлечение к выполнению работ субподрядчиков имеет некоторые тонкости, для правильного применения которых лучше обратиться к специалистам, дабы избежать неблагоприятных последствий.

ОБЩАЯ СХЕМА РАБОТЫ

На этой стадии выясняется правовое содержание тех конфликтов, задач или проблем, которые привели или могут привести клиента в суд, а также разрабатываются различные способы их решения. Прежде всего, мирным путем (если это возможно), путем переговоров и поиска компромисса.

Предполагает разработку концепции защиты интересов клиента и сбор всех необходимых доказательств. На этой стадии юристами фирмы разрабатывается главный документ, который во многом будет определять судьбу дела в первой инстанции - проект дела, в котором юристами делается по возможности полный и всесторонний анализ наиболее эффективных способов защиты интересов клиента. По наиболее важным делам проект дела обсуждается коллегиально всеми ведущими юристами компании. На основании проекта дела готовится исковое заявление.

3. ПЕРВАЯ ИНСТАНЦИЯ
- Проведение предварительного слушания.
- Оценка возражений противоположной стороны.
- Корректировка и уточнение сформированной позиции (при необходимости сбор дополнительных доказательств).
- Проведение основного слушания. Подробнее.

Работа в суде первой инстанции очень важна, т.к. она закладывает фундамент всего процесса, потому что в других инстанциях (а серьезные процессы проходят, как правило, через несколько инстанций) будет рассматриваться и переоцениваться работа, выполненная в первой инстанции арбитражного процесса. Эта работа предполагает выдвижение и обоснование своей правовой позиции, знакомство с правовой позицией оппонентов, разработка и донесение до суда контраргументации. Юрист нашей фирмы после каждого заседания готовит отчет о проведенном процессе, который, как правило, подробно обсуждается и анализируется для выработки наиболее выигрышной правовой позиции.

Работа в суде апелляционной инстанции проверяется уже вынесенное решение суда первой инстанции. Стадия апелляционной инстанции очень важна, т.к. Постановление апелляционной инстанции вступает в силу немедленно и подлежит принудительному исполнению через службу судебных приставов. Апелляционная инстанция заседает в составе 3-х судей, а не одного, как в суде первой инстанции, выносит решение коллегиально; по ряду вопросов может иметь свою собственную правовую позицию. Поэтому на этом этапе очень важно хорошо подготовиться к делу и суметь отстоять уже принятое в пользу клиента положительно решение или добиться изменения отрицательного решения

Эта инстанция ставит в деле фактическую точку, которая впоследствии лишь теоретически может быть изменена Вышестоящим судом. На практике, дальше Кассационной инстанции дело уже не пойдет. Часто случается, что Кассационная инстанция изменяет решение, принятое ранее судами других инстанций, устраняя различные судебные ошибки, т.к. в Кассационной инстанции дело изучается наиболее внимательно и беспристрастно. Поэтому, чтобы отстоять достигнутое решение или добиться перелома в деле, очень важно суметь грамотно и четко донести до суда свою позицию, которая, безусловно, должна быть созвучна с судебной практикой Кассационной инстанции по аналогичным делам. На стадии Апелляционного и Кассационного рассмотрения дела решающим фактором становится опыт юристов и хорошее знание судебной практики Высшего Арбитражного суда, данного суда, и зачастую также участвующих в деле судей

Завершающая стадия процесса, когда уже решение принято и, казалось бы, вся борьба позади, на самом деле является самой трудной и непредсказуемой. В исполнительном производстве совершается больше всего ошибок, в исполнительном производстве больше всего субъективизма, порой оказываются самые длинные сроки. Часто внутри стадии исполнительного производства возникают самостоятельные процессы: например, обжалование действий или бездействий судебного пристава-исполнителя. Эта стадия требует от юриста особенных качеств: настойчивости и обаяния, умения разговаривать с людьми и хорошего знания всех тонкостей и нюансов исполнительного производства.

Оформление первичной документации по договору субподряда

в данном случае между организацией «А» и организацией «Б» следует заключить не договор поставки, а договор подряда на обработку. Если исполнитель, для оказания услуги привлекает стороннюю организацию, то следует заключить договор субподряда. Передача материалов субподрядчику в переработку оформляется накладной по форме № М-15, после переработки материалов организация субподрядчик должна представить

накладную по форме № М-15, отчет о расходовании материалов, такие же документы организация должна оформить при передаче обработанного металла заказчику, организации «Б»

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух»

«Статья 506. Договор поставки

По договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Статья 703. Работы, выполняемые по договору подряда

1. Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.*

2. По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику.

3. Если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика.»

2.Рекомендация:Как организации-переработчику отразить в бухучете привлечение сторонней компании для обработки материалов, полученных от давальца (заказчика).

Материалы, поступившие от заказчика и переданные в переработку сторонней организации, учитывайте на счете 003 с использованием субсчетов.

Организация-переработчик (исполнитель) имеет право для выполнения работ по переработке материалов привлечь субподрядчика (п. 1 ст. 706 ГК РФ ). При этом исполнитель несет ответственность за результаты деятельности субподрядчика перед заказчиком, а также ответственность перед субподрядчиком за исполнение условий договора заказчиком (п. 3 ст. 706 ГК РФ ).*

Исполнитель, который привлекает субподрядчика, не обладает правом собственности на перерабатываемые материалы (ст. 714 ГК РФ ). В учете исполнителя материалы учитываются на забалансовом счете. При этом аналитический учет по счету 003 «Материалы, принятые в переработку» ведется по заказчикам, видам материалов, местам их хранения. Для контроля за движением давальческих материалов к счету 003 можно открыть дополнительные субсчета, отражающие место хранения материалов, например, «Материалы, полученные от заказчика», «Материалы, переданные в переработку субподрядчику». При использовании дополнительных субсчетов в учете исполнителя, передающего материалы в переработку, могут быть сделаны такие записи:*

Дебет 003 субсчет «Материалы, полученные от заказчика»
– поступили материалы в переработку от заказчика;

Дебет 003 субсчет «Материалы, переданные в переработку субподрядчику» Кредит 003 субсчет «Материалы, полученные от заказчика»
– переданы материалы заказчика субподрядчику для переработки;

Дебет 20 (19) Кредит 60
– учтены работы организации-субподрядчика на переработку материалов;

Дебет 003 субсчет «Материалы, полученные от заказчика» Кредит 003 субсчет «Материалы, переданные в переработку субподрядчику»
– получены материалы, переработанные субподрядчиком;

Дебет 20 Кредит 10 (60, 70. )
– учтены другие расходы организации-исполнителя на переработку материалов;

Дебет 90-2 Кредит 20
– сформирована себестоимость переработки материалов, включая расходы на субподрядчика;

Дебет 90-3 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДС»
– начислен НДС на стоимость переработки (если организация является плательщиком НДС);

Дебет 68 субсчет «Расчеты по НДС» Кредит 19
– принят к вычету «входной» НДС;

Дебет 62 Кредит 90-1
– приняты заказчиком работы по переработке материалов;

Кредит 003 субсчет «Материалы, полученные от заказчика»
– отражена передача переработанных материалов заказчику.

В некоторых автоматизированных программах ведения бухучета к счету 003 уже открыто субконто «Место хранения». В этом случае нет необходимости заводить дополнительные субсчета, так как передача материалов будет отражаться в разрезе субконто.

государственный советник налоговой службы РФ I ранга

3.Рекомендация:Как оформить и отразить в бухучете и при налогообложении передачу материалов в переработку (давальческое сырье).

Для обработки материалов организация может привлекать сторонних исполнителей. Такая операция называется передачей сырья в переработку. В этом случае организация – собственник материалов будет заказчиком, а организация-переработчик – исполнителем работ. Отношения между заказчиком и исполнителем регулируются главой 37 Гражданского кодекса РФ.*

После переработки организация-исполнитель обязана передать результат заказчику (п. 1 ст. 703 ГК РФ ). Одновременно передаются остатки неиспользованных материалов (п. 1 ст. 713 ГК РФ ).

Передачу материалов в переработку исполнителю оформляйте накладной по форме № М-15. В документах укажите, что материалы переданы в переработку на давальческих условиях.

После переработки материалов организация-исполнитель должна представить следующие документы:*

отчет о расходовании материалов (п. 1 ст. 713 ГК РФ ). Этот документ должен содержать сведения о поступивших и не ушедших в производство материалах, количестве и ассортименте полученных материалов (продукции). Также в нем указывают, сколько получено отходов, в том числе возвратных. Излишки должны быть возвращены давальцу, если договором не предусмотрено иное;

Заказчик при получении материалов из переработки должен оформить приходный ордер (форма № М-4 ). Если в результате переработки материалов получена готовая продукция, оформите накладную на передачу готовой продукции в места хранения (форма № МХ-18 ).

государственный советник налоговой службы РФ I ранга

Обручникова Елена, эксперт БСС «Система Главбух»

Ответ утвержден Сергеем Гранаткиным, ведущим экспертом БСС «Система Главбух»

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.

Договор субподряда, образец договор строительного субподряда

___________________________________________. именуемое в дальнейшем «Генеральный подрядчик», в лице директора ________________________________, действующего на основании _____________________________, с одной стороны, и _______________________________. именуемое в дальнейшем «Субподрядчик», в лице ____________________________________________, действующего на основании ______________________________________, с другой стороны, а вместе именуемые «Стороны», в соответствии с Правилами заключения и исполнения договоров строительного подряда, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь №1450 от 15.09.1998г. с изменениями и дополнениями (в дальнейшем Правила), заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. Предметом настоящего договора является выполнение ремонтно-строительных работ по автодороге в г.Минске согласно Смете №1 к настоящему договору, являющейся его неотъемлемой частью), являющейся его неотъемлемой частью.

1.2. Генеральный подрядчик обязуется принять выполненный объем работ и оплатить его в соответствии с настоящим договором.

1.3. Сроки выполнения работ определяются в соответствии с графиком работ и графиком платежей, согласованными сторонами.

1.4. Сроки выполнения работ автоматически продлеваются на срок задержки Генеральным подрядчиком выполнения следующих обязательств:

-несвоевременное представление фронта работ;

— несвоевременная оплата ежемесячных выполненных работ;

— несвоевременное представление проектно-сметной документации и изменений, которые могут повлиять на продолжительность работ, а также несвоевременная поставка материалов (поставка Генерального подрядчика);

— несвоевременное оформление неучтенных и дополнительных объемов работ, выявленных в процессе их производства.

1.5. Источник финансирования – Республиканский дорожный фонд.

2. Цена договора.

2.1. Стоимость работ по договору определяется в соответствии с переданной и утвержденной проектно-сметной документацией, составленной по ресурсно-сметным нормам 2001г. и ежемесячным индексам в соответствии с Методическими указаниями РНТЦ и составляет:

— в базисных ценах белорусскихрубля.

— стоимость работ в текущих ценах является открытой и составляет ориентировочно белорусскихрублей. Затраты Субподрядчика, включаемые в стоимость СМР (основная заработная плата, ЭММ, накладные расходы, плановые накопления, непредвиденные затраты, временные здания и сооружения, зимние удорожания) определяются в соответствии с методическими указаниями, утвержденными приказом МАиС РБ от 29.04.2003г. № 91, пересчитываются в текущий уровень с учетом индексов изменения стоимости.

2.3. Фактическая стоимость, включаемая в акт выполненных работ по форме С-2, определяется на основании фактически выполненных объемов работ, материалов и транспорта.

2.4. Стоимость работ может быть изменена в случаях:

2.4.1. внесения Генеральным подрядчиком изменений в объемы и содержание работ.

2.4.2. выявления дополнительных и неучтенных объемов работ.

2.4.3. в связи с текущим изменением стоимости строительных материалов, тарифов и оплаты труда.

2.4.4. при изменении законодательства о налогообложении, тарифах и сборах.

2.4.5.по заключению и требованиям согласующих государственных организаций.

2.4.6.в иных случаях в соответствии с законодательством РБ.

3. Финансирование и порядок расчетов.

3.1. Субподрядчик не позднее 28 числа отчетного месяца представляет Генеральному подрядчику акт выполненных работ по форме С-2 и не позднее 1-го числа отчетного месяца справку о стоимости выполненных работ по форме С-3.

3.2. Генеральный подрядчик производит оплату 100% стоимости выполненных работ на основании справок С-3, подписанных сторонами. Генеральный подрядчик обязан в течение 3-х дней рассмотреть представленные Субподрядчиком справки, подписать их и заверить печатью. При несогласии с данными, отраженными в справках, Генеральный подрядчик возвращает справкус мотивированным отказом в письменной форме в указанный срок. Непредставление в установленные сроки Генеральным подрядчиком справок или мотивированного отказа являетсяоснованием для приостановки работ на объекте, при этом работы считаются принятыми и подлежащими оплате. Генподрядчик производит оплату выполненных работ в течение 60 (шестидесяти) календарных дней на основании подписанных актов формы С-3.

3.3. При частичном отказе от уплаты сумм за выполненные работы Генеральный подрядчик перечисляет Субподрядчику сумму, не являющуюся предметом спора. Разница оплачивается после достижения сторонами согласия.

3.4. Некачественно выполненные работы оплате не подлежат. При обнаружении дефектов по вине Субподрядчика составляется двусторонний дефектный акт и оговариваются сроки их устранения. После устранения дефектов соответствующие виды (комплексы) работ подлежат оплате. Устранение дефектов производится за счет Субподрядчика.

3.5. В случае возникновения необходимости производства дополнительных работ, составляется акт установленной формы с участием уполномоченных представителей сторон. Оформление акта на дополнительные работы, а в дальнейшем и составление локальной сметы осуществляется в сроки, опережающие производство работ. Несвоевременное оформление актов является основанием для приостановки работ.

3.6. Расчет за электроэнергию с Генеральным подрядчиком при отсутствии приборов учета Субподрядчика производится по фактически потребленной электроэнергии на основании двустороннего акта – расчета.

3.7. Днем исполнения платежа считается день списания денежных средств со счета Генерального подрядчика.

3.8. В случае, когда выполнение работ по договору стало невозможным вследствие действий или упущений Генерального подрядчика, за Субподрядчиком сохраняется право требования уплаты ему стоимости выполненных работ по настоящему договору.

3.9. За расчетный период принимается месяц.

4. Права и обязанности Сторон

4.1. Генеральный подрядчик обязуется:

4.1.1. Передать Субподрядчику сметы в ценах 1991г. (Смета №1, Смета №2) в количестве 2-х экземпляров в течение 3-х дней после заключения договора.

4.1.2. Предоставить Субподрядчику по акту фронт работ и основание для устройства бетонной подготовки под бортовой камень, плитку не позднее, чем за пять дней до начала работ.

4.1.3. Обеспечить поставку материалов (бортовой камень, щебень, песок, ПГС, тротуарную плитку) согласно письменной заявке Субподрядчика.

4.1.4. Принимать выполненный комплекс работ по мере предъявления его Субподрядчиком.

4.1.5. Обеспечить сохранность механизмов, оборудования, материалов, сырья, имущества Субподрядчика, как открытого, так и закрытого хранения.

4.1.6. Незамедлительно сообщать Субподрядчику в письменном виде обо всех изменениях, вносимых Генеральным подрядчиком в проектно-сметную документацию.

4.1.7. Обеспечить своевременную оплату выполненных работ в установленные договором сроки.

4.1.8. Назначить своих представителей для оформления актов выполненных работ.

4.1.9. На дату заключения договора представить график платежей.

4.1.10. Оплатить дополнительные работы, неучтенные Сметой №1, Сметой №2. Оплата таких работ производится на основании двусторонних актов.

4.1.11. При несвоевременном исполнении Генеральным подрядчиком своих обязательств сроки завершения работ отодвигаются по согласованию сторон, а при его отсутствии – автоматически на время просрочки исполнения обязательства.

4.1.12. Предоставить Субподрядчику точки подключения электроэнергии, водоснабжения, телефонной связи, а также бытовые и складские помещения.

4.2. Генеральный подрядчик имеет право:

4.2.1. Контролировать выполнение работ в течение всего периода строительства и знакомиться с ходом выполнения работ, соблюдая при этом требования техники безопасности.

4.2.2. Требовать и получать от Субподрядчика информацию о ходе выполнения комплекса работ, о намечаемых датах окончания комплекса работ.

4.2.3. Требовать от Субподрядчика устранения дефектов и недоделок, выявленных в ходе строительства и в период гарантийного срока.

4.3. Субподрядчик обязуется:

4.3.1. Выполнить предусмотренный настоящим договором комплекс работ в установленные сроки.

4.3.2. Обеспечить качество выполняемых работ в соответствии с требованиями проектно-сметной и другой нормативной (СНиП СНБ) документацией.

4.3.3. Обеспечить необходимую поставку на объект материалов поставки Субподрядчика.

4.3.4. Устранять недоделки и дефекты, выявленные при приемке работ, а также в 2-хгодичный гарантийный срок.

4.3.5. Осуществлять в процессе производства работ систематическую, а по их завершению окончательную уборку рабочих мест от остатков материалов и отходов, образовавшихся в результате выполнения работ на объекте.

4.3.6. Обеспечивать противопожарный режим на строительнойплощадке, соблюдать при производстве работ действующие нормативы по охране труда, технике безопасности и производственной санитарии.

4.3.7. Назначать своихпредставителей для оформления актов выполненных работ, осуществления контроля за ведением работ.

4.3.8. Хранить документы, подтверждающие все затраты по выполнению работ по настоящему договору.

4.3.9. В процессе выполнения работ обеспечивать оформление соответствующей исполнительной документации, подтверждающей качество работ, паспортов, сертификатов на материалы.

4.3.10. Передать Генеральному подрядчику всю производственно-исполнительную документацию к договорному сроку окончания работ.

4.3.11.Вывезти с объекта после окончания работ оборудование, механизмы, являющиеся его собственностью.

4.3.12. Выполнить с письменного согласия Генерального подрядчика дополнительные работы, неучтенные проектной документацией, но необходимые для дальнейшего производства.

4.3.13. Предоставить счет-фактуру по НДС в течение 60 (шестидесяти) календарных дней со дня подписания акта выполненных работ обеими сторонами.

5. Ответственность Сторон.

5.1. Генеральный подрядчикнесет ответственность:

5.1.1. За несвоевременное перечисление средств на оплату выполненных и принятых в установленном порядке строительных работ Генеральный подрядчик уплачивает Субподрядчику неустойку в размере 0,15% не перечисленной суммы за каждый день просрочки.

5.1.2. За необоснованное уклонение от приемки выполненных работ и оформления

документов, подтверждающих их выполнение, Генеральный подрядчик уплачивает Субподрядчику 0,1% стоимости этих работ за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости строительных работ.

5.2. Субподрядчик несет ответственность:

5.2.1. За нарушение сроков выполнения работ уплачивает Генеральному подрядчику неустойку в размере 0,15% стоимости работ, сроки выполнения которых нарушены, за каждый день просрочки, но не более 10% стоимости работ.

5.2.2. За несвоевременное устранениедефектов, выявленных в период гарантийного срока эксплуатации объекта, уплачивает Генеральному подрядчику неустойку в размере 0,15% от стоимости работ по устранению дефектов за каждый день просрочки с момента подписания акта, но не более 10% стоимости работ.

5.2.3. Сторона, нарушившая настоящий договор, возмещает другой стороне все убытки, причиненные вследствие нарушения договора, непокрытые неустойкой. Уплата неустойки и возмещение убытков не освобождает виновную сторону от выполнения договорных обязательств.

5.2.4. Генеральный подрядчик и Субподрядчик отвечают за правильность определения объемов и стоимости работ. При обнаружении завышения стоимости работ одной из сторон, сумма завышения взыскивается с виновной стороны. При наложении штрафа контролирующими органами, виновная сторона выплачивает штраф в установленном порядке.

5.2.5. Уплата неустойки и возмещение убытков не освобождает виновную сторону от выполнения договорных обязательств.

6. Гарантийные обязательства.

6.1. Гарантийный срок на выполненные Субподрядчиком работы устанавливается 24 месяца.

6.2. Исчисление гарантийного срока начинается со дня подписания акта приемки-сдачи выполненных работ, являющихся предметом договора.

6.3. Дефекты, выявленные в период гарантийного срока эксплуатации объекта, устраняются за счет Субподрядчика на основании двустороннего акта. Для участия в составлении акта, согласования сроков и порядка устранения дефектов приглашается представитель Субподрядчика, который должен прибыть на объект не позднее 5 дней со дня получения письменного уведомления от Генерального подрядчика. В случае неявки представителя Субподрядчика в установленный срок, акт составляется Генеральным подрядчиком в одностороннем порядке и направляется Субподрядчику для устранения дефектов.

6.4. Субподрядчик несет ответственность за некачественно выполненные работы, если не докажет, что это произошло вследствие нормативного износа, неправильной эксплуатации, ненадлежащего ремонта эксплуатирующей организацией.

7. Форс-мажорные обстоятельства.

7.1. Ни одна из Сторон не несет ответственности за полное или частичное неисполнение любой из своих обязанностей, если неисполнение является следствием таких обстоятельств, как наводнение, пожар, землетрясение, другие стихийные бедствия, война или военные действия, решения органов власти и управления и другие обстоятельства непреодолимой силы, делающие невозможным исполнение принятых сторонами обязательств и возникшие после заключения настоящего договора.

7.2. Если любое из таких обстоятельств непосредственно повлияло на исполнение обязательств в срок, установленный в договоре, то этот срок соразмерно отодвигается на время действия соответствующих обстоятельств.

7.3. Сторона, для которой создалась невозможность исполнения обязательства, обязана уведомить в письменной форме другую Сторону о наступлении, предполагаемом неисполнении действия и прекращении указанных в п. 7.1 настоящего договора обстоятельств не позднее 10 дней с момента их наступления.

7.4. Если невозможность полного или частичного исполнения обязательства Субподрядчиком будет существовать свыше 3 месяцев, Генеральный подрядчик вправе расторгнуть договор, оплатив работы, выполненные Субподрядчиком до наступления указанных в п. 7.1 настоящего договора обстоятельств.

8. Порядок изменения, дополнения договора

8.1. Изменения и дополнения в настоящий договор вносятся путем заключенияСторонами дополнительного соглашения в порядке, установленномп.п. 55 Правил.

8.2. Настоящий договор, может быть расторгнут в случаях, предусмотренныхпп. 56.1- 56.3 Правил;

8.3. Оформление расторжения договора осуществляется в порядке, предусмотренном п.56 Правил.

8.4. Споры, вытекающие из настоящего договора, разрешаются в хозяйственном суде в установленном законодательством порядке.

8.5. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из сторон.

8.6. Все приложения к договору являются его неотъемлемой частью.

8.6.1. Приложение №1 График производства работ.

8.6.2. Приложение №2 График платежей.

Особенности заключения договора субподряда

ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА СУБПОДРЯДА

Субподряд является одним из наиболее распространенных субдоговоров, заключаемых в случаях необходимости привлечения третьих лиц для исполнения основного договора подряда. Поэтому косвенное возложение на субподрядчика обязанностей по выполнению всего объема или части работ становится для подрядчика единственно экономически выгодным выходом из сложившегося положения.

Необходимым вопросом при рассмотрении любого вида гражданско-правового договора является вопрос о специфике его формирования ( заключения). В отношении договоров действуют общие нормы гражданского законодательства о заключении ( см. например, гл. 28 « Заключение договора» ГК РФ), изменении и прекращении/расторжении договора ( гл. 29 „Изменение и расторжение договора“ ГК РФ).

Договор субподряда является самостоятельным договором подрядного типа. При этом субподряд является производным от основного договора — договора подряда. Возможность применения к субподряду общих норм о договоре подряда, на основе которого он заключен, предопределяет необходимость соблюдения определенных требований при заключении, изменении и расторжении договора субподряда. Однако, как правильно указывает И.И. Панченко, наряду с общими правилами заключения, изменения и расторжения основного договора существует особая специфика и соответствующего субдоговора.

Рассмотрение особенностей заключения, изменения и расторжения договора субподряда продиктовано также еще и необходимостью того, что специальных положений, посвященных данному вопросу, в законодательстве нет. Однако особенности правовой природы договора субподряда позволяют говорить об их наличии и необходимости выявления, а также исследования.

Следует отметить, что закон не предусматривает особенностей в порядке заключения договора субподряда. Но на основе анализа гражданского законодательства можно сделать вывод, что существует определенная зависимость порядка заключения субдоговора подряда от основного договора. Основное правило, подлежащее применению в данном случае, заключается в том, что договор субподряда должен быть заключен в том же порядке, что и основной договор. Это правило также касается формы и содержания субподряда.

Заключение и исполнение договора субподряда непосредственно обусловлено существованием основного договора подряда. Оформление договора субподряда связано с заключением основного договора подряда, и первый может быть заключен только после подписания основного договора.

Действующее законодательство предполагает наличие определенных предпосылок, которые должны предшествовать заключению договора субподряда. В литературе традиционно выделяют формально-юридические и организационно-правовые основания заключения договоров. К организационно-правовым предпосылкам относят соответствие сторон предъявляемым для соответствующих договорных отношений требованиям. Формально-юридической основой может признаваться существование, например, предварительного договора. То есть наличие юридически оформленных соглашений о намерении заключить в последующем определенный договор и будет формальной предпосылкой. Предпосылкой для заключения любого субдоговора будет являться наличие соответствующего основного договора. Г.М. Заяханов, рассматривая различные классификации способов заключения договора, утверждает, что способы заключения договора подразделяются на общие и специальные. Среди них ( способов) особое внимание обращают на себя два специальных способа, первый — это заключение договора во исполнение предварительного договора. Применение указанного способа по ряду причин не получило своего развития в отношениях по строительному подряду, в том числе по причине требования о включении в предварительный договор всех существенных условий основного договора. Ко второму специальному способу относится заключение договора с применением торгов. Несмотря на немного иную трактовку рассматриваемой проблемы, указанный автор относит предварительный договор к числу специальных способов заключения договора.

На основе анализа действующего законодательства С.Н. Мокров приходит к выводу, что существуют следующие способы заключения договора подряда: 1) общий, заключающийся в обмене заинтересованными лицами офертой и акцептом; 2) специальный, заключающийся в учете результатов проведенных подрядных торгов; 3) на основе обязанности заключить гражданско-правовой договор. Так, в основу обязанности заключить договор, на наш взгляд, может быть положен предварительный договор.

Можно ли основной договор считать формально-юридической предпосылкой или основанием для заключения субдоговора? По нашему мнению, можно дать положительный ответ на данный вопрос. Это обусловлено в первую очередь тем, что субдоговор вторичен по отношению к основному договору, а во-вторых, субдоговор может быть заключен только после заключения основного договора. Таким образом, как и предварительный договор, основной договор позволяет сторонам на основе уже имеющегося обязательства заключить в последующем субдоговор. Существенным отличием между предварительным договором и основным договором, на основании которого может быть заключен субдоговор, является субъектный состав — при заключении субдоговора появляется новый контрагент.

Если рассматривать основания, в силу которых заключается договор субподряда, то, по мнению О.В. Макарова, оказывается, что в ряду этих оснований договор генерального подряда не фигурирует. При этом указанный автор приводит в обоснование своих положений позиции С.А. Верба и С.А. Говоркова, согласно которым в числе рассматриваемых предпосылок договора субподряда нет договора генподряда, а лишь анализируются административные предпосылки. Далее О. В. Макаров отмечает, что гражданско-правовое субподрядное обязательство по строительству возникает при наличии еще более сложного юридического состава, чем обязательство, опосредующее систему генподряда. Дополнительно к обоснованным выше правовым основаниям возникновения обязательства по строительному подряду в него входит заключенный договор субподряда. Таким образом, договор генерального подряда выпадает из сложного юридического состава, порождающего субподрядное обязательство по строительству; не случайно, что в соответствии с действующим законодательством и иными правовыми актами для составления проекта договора субподряда генподрядчик ( или субподрядчик) не обязан в числе прочей документации передавать какие-либо сведения о заключенном договоре генподряда. Этот факт отражает то, по мнению указанного автора, неблагоприятное положение, что договор субподряда в строительстве слабо увязывается с договором генерального подряда, хотя, безусловно, именно на данном участке правоотношений в строительном комплексе РФ необходима наибольшая координация.

С предложенным обоснованием нельзя согласиться, поскольку другие правоотношения, за исключением подрядных, при заключении субподряда не возникают. Так же как и не возникают иные правоотношения при заключении любого субдоговора, чем те, которые составляют основу первичного договора. В рамках субдоговорного правоотношения также ничто не запрещает заключать несколько субдоговоров, в том числе путем дробления полученных по основному договору прав и обязанностей между разными лицами. Более того, иногда одной из целей заключения основного договора является заключение множества субдоговоров.

Проведение торгов как формы заключения договора субподряда представляет собой процесс выявления лучшего акцепта. Существуют случаи, когда проведение торгов будет являться обязательным. Такое правило в основном касается подрядных работ для государственных и муниципальных нужд. При этом порядок проведения таких торгов определятся специальным законодательством. Договор подряда в таком случае будет именоваться « государственный или муниципальный контракт на выполнение работ».

В соответствии с п. 1 ст. 706 ГК РФ подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств субподрядчиков, если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в основном договоре работу лично. Также законодатель в п. 3 указанной статьи указывает на возможность применения положений п. 1 ст. 313 ГК РФ к субподрядным отношениям. Таким образом, можно сделать вывод, что существующее общее правило относительно отсутствия необходимости получения подрядчиком разрешения на заключение субдоговора подряда спроецировано из общего принципа, содержащегося в ст. 313 ГК РФ в отношении исполнения обязательства третьим лицом. По мнению А.И. Муртазина, это обусловлено четкой ориентацией договора подряда на результат, для достижения которого логично привлечение третьих лиц без согласования с заказчиком.

При исполнении большинства подрядных договоров личность подрядчика для заказчика значения не имеет. Только лишь в случае, если для заказчика будет иметь значение личность подрядчика или обязанность выполнить работу лично будет вытекать из положений закона или договора, тогда получение разрешения на привлечение субподрядчиков станет необходимым условием для признания субподряда действительным. Например, если у заказчика возникнет необходимость провести проектные или изыскательские работы, то он будет вынужден прибегнуть к привлечению проектировщиков или изыскателей на основе соответствующего договора. При этом, по мнению указанного автора, личность подрядчика для заказчика будет иметь немаловажное значение. Заказчик при выборе контрагента по такому договору будет учитывать статус проектного учреждения, его репутацию, а также квалификацию в производстве работ.

В соответствии с п. 1 ст. 706 ГК РФ подрядчик не обязан получать согласие заказчика на субподряд, что позволяет привлечь третьих лиц без согласования с заказчиком. В отношении права стороны основного договора на заключение субдоговора, как и в отношении права возложить исполнение обязательства на третье лицо, справедливо правило, что такое право у стороны основного договора есть, если эта сторона не должна лично исполнять обязанности или пользоваться правами, вытекающими из основного договора. При этом представляется, что ограничением этого права может быть необходимость согласия контрагента по основному договору, если необходимость такого согласия существует.

Необходимо также отметить, что законодатель не категоричен ко всем поименованным субдоговорам на установление презумпции отсутствия согласия кредитора на заключение субдоговора. Проводя комплексное исследование, посвященное субдоговорам как форме участия третьих лиц в обязательствах, А.И. Муртазин приводит следующий расчет: количество субдоговоров, которые по общему правилу требуют согласия пассивной стороны основного договора на субдоговор, будет десять: субабонентский договор, субаренда, поднаем жилого помещения, субдоговор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, субдоговор оказания услуг, субхранение, перепоручение, субдоговор доверительного управления, договор коммерческой субконцессии, сублицензионный договор; субдоговоров, которые по общему правилу такого согласия не требуют, только четыре: субподряд, субдоговор транспортной экспедиции, субкомиссия, субагентский договор. И приходит к выводу, что имеется существенный количественный перевес поименованных субдоговоров, в отношении которых имеется противоположная статье 313 ГК РФ презумпция ( десять из четырнадцати). Несмотря на то что указанный автор в целом указывает на неприменимость в отношении всех субдоговоров презумпции отсутствия необходимости согласия на передачу исполнения третьему лицу, считает подход законодателя в отношении подряда оправданным.

Например, существенным отличием договора аренды выступает то, что арендатор вправе сдавать арендованное имущество в субаренду ( поднаем) только с согласия арендодателя. Следует особо подчеркнуть, что данное правило носит императивный характер, поэтому не может быть изменено договором. Если же в договор включить условие о том, что арендодатель вправе сдавать имущество в субаренду без согласия арендодателя, такое условие будет недействительным. Согласие на заключение субдоговора может быть предусмотрено непосредственно в основном договоре либо в дополнительном соглашении к нему, в котором предусмотрено согласие. Также кредитор по основному договору может составить односторонний документ ( письмо), в котором выражает согласие на субдоговор аналогично тому, что дает учредитель унитарных предприятий на совершение сделок с недвижимым имуществом, предоставленным на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

В согласии на субдоговор необходимо, по нашему мнению, указывать не конкретного субдолжника, а существенные условия, на которых будет заключен субдоговор: предмет, цену, сроки выполнения работ и другие характерные для договоров определенного типа. Это позволит в большей степени контролировать действия субдолжника, выступающего в последующем в роли субкредитора.

Следует также указать, что общим последствием совершения сделки ( или занятия деятельностью) без согласия уполномоченных лиц должна быть недействительность совершенной гражданско-правовой сделки. Общее последствие заключения прямого договора строительного подряда заказчиком без согласия генерального подрядчика в форме недействительности совершенной гражданско-правовой сделки применимо во взаимоотношениях заказчика и генерального подрядчика. Выбранная заказчиком форма участия в возведении объекта недвижимости имеет как управомочивающее, так и обязывающее значение, в том числе и для заказчика по генеральному договору строительного подряда. Поэтому если прямой договор строительного подряда заключен заказчиком без согласия генерального подрядчика, то он не имеет правового значения.

В случае нарушения порядка привлечения субподрядчиков подрядчик должен нести перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора ( п. 2 ст. 706 ГК РФ). Отсутствие согласия заказчика на заключение субдоговора или нарушение требований закона или договора о выполнении работы лично порождает признание субподряда ничтожным в силу положения ст. 168 ГК РФ, если закон не устанавливает, что такой договор субподряда не является оспоримой сделкой или не предусматривает иных последствий отсутствия такого согласия на субдоговор.

Судебная практика также идет по пути признания договора субподряда недействительным в силу ничтожности, поскольку в нарушение условий договора подряда подрядчик привлек субподрядную организацию. В доказательство указанному считаем правильным привести следующий пример. Так, ООО « Ардо» обратилось с иском о взыскании с ООО „Внешторгресурс“ основного долга по договору субподряда и процентов по ст. 395 ГК РФ. Решением суда, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда, взыскана указанная сумма. Однако Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении решением суда в иске отказано со ссылкой на ст. ст. 167, 168, 395 ГК РФ, п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 « Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», ст. 9 ФЗ „О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд“ и мотивировано отсутствием доказательств, подтверждающих факт выполнения работ истцом.

Материалами дела установлено, что между управлением образования ( заказчик) и ООО « Внешторгресурс» ( подрядчик) на основании протокола заседания конкурсной комиссии от 16 июня 2006 г. заключен договор подряда на выполнение ремонтно-строительных работ в помещениях заказчика согласно смете. По условиям договора подрядчик не наделен правом привлечения субподрядной организации.

Поскольку ООО « Внешторгресурс» в нарушение условий договора привлекло субподрядную организацию ООО „Ардо“, суд сделал вывод о недействительности договора субподряда в силу его ничтожности и об отсутствии оснований для взыскания задолженности по оплате работ по недействительному договору. Довод истца о том, что, поскольку договором подряда не установлена обязанность ответчика выполнить работу лично, поэтому сторонами заключен договор субподряда, что не противоречит ст. 706 ГК РФ, является ошибочным. Сторонами договора подряда согласовано условие, согласно которому заказчик обладает решающим голосом при выборе и замене генерального подрядчика.

Необоснованными являются также доводы истца о нерассмотрении судом обстоятельств, связанных с фактом перечисления генеральным подрядчиком субподрядчику денежных средств в качестве авансовых платежей, о выполнении истцом требований ст. 753 ГК РФ, поскольку требование о взыскании неосновательного обогащения им заявлено не было.

Специальных положений, относящихся к порядку заключения договора субподряда, нет, и так как договор является консенсуальным, то признается заключенным при согласовании всех существенных условий. Заключение договора представляет по своей сути процесс согласования между надлежащими сторонами существенных условий договора, что в самой общей форме представляется как процесс взаимного направления сторонами оферты и акцепта ( ср. п. 2 ст. 432 ГК РФ). Законодатель рассматривает заключение при этом как определенный момент, когда стороны уже достигли соглашения по всем существенным условиям договора ( п. 1 ст. 432 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ соглашение должно быть достигнуто по всем существенным условиям договора, к которым относятся: условие о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Особого внимания заслуживает вопрос о форме договора субподряда. Статья о договоре субподряда не содержит специальных норм о форме договора. Вместе с тем некоторые закономерности можно определить, проанализировав правило о возможности применения к договору субподряда общих правил о подряде.

Закон допускает заключение договора подряда как в письменной, так и в устной форме. Пункт 1 ст. 434 ГК РФ подтверждает, что договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

В общих положениях о подряде в ГК РФ не упоминается о необходимости его заключения в письменной форме. Учитывая данное положение, можно сделать вывод, что договор субподряда может быть заключен и в устной форме. При этом ст. 159 ГК РФ допускает возможность устной формы при условии, если законом или соглашением не предусмотрена письменная форма.

При этом необходимо обратить внимание на другой вопрос, тесно связанный с признанием факта заключения договора. По п. 1 ст. 432 ГК РФ сторонам необходимо достигнуть соглашения по всем существенным условиям договора строительного подряда. В случае письменной формы заключения договора строительного подряда проверка этого условия не вызывает особых трудностей. При устной форме его заключения, по-видимому, только свидетели могут доказать, что по всем существенным условиям были достигнуты соглашения. Однако такой подход к заключению договора строительного подряда резко усложнит как процедуру его подготовки, так и порядок разрешения возможного спора. Таким образом, устная форма заключения договора строительного подряда имеет свое юридическое основание и право на существование, но сложность и многогранность самого договора исключают ее практическое применение.

Глава 37 ГК РФ не содержит норм, посвященных форме рассматриваемого договора. Это означает, что применению подлежит исключительно ст. 434 ГК ( « Форма договора»), а также соответствующие положения на этот счет, которые содержатся в гл. 9 ГК ( „Сделки“).

Таким образом, форма договора субподряда подчиняется общим правилам о форме сделок ( глава 9 ГК РФ), что делает теоретически возможным существование договора субподряда в устной форме. Однако в большинстве случаев субподряды заключаются в письменной форме. Есть существенное замечание к этому правилу, которым в обязательном порядке должен руководствоваться генеральный подрядчик, имеющий намерение привлечь субподрядчиков к исполнению своего обязательства. Смысл данного замечания сводится к императивному правилу о том, что форма договора субподряда должна в обязательном порядке соответствовать форме основного договора. Однако это законодательно не закреплено.

Суммируя вышесказанное, можно сделать вывод, что договор субподряда может быть заключен только на основании уже существующего договора подряда, который будет являться предпосылкой для его существования. Согласия заказчика по общему правилу на заключение договора субподряда не требуется, если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную работу лично.

Автор статьи: Н.Н. Ковров

С аналогичной тематикой и практикой нашего Центра по теме Споры по договору подряда — вы можете ознакомиться ниже, перейдя по ссылке: